新創公司擴張缺乏資金，透過新股發行該注意什麼呢？
一、常見問題
新創公司擴張缺乏資金，透過新股發行該注意什麼呢？
二、前導案例
A股份有限公司剛成立不久（未上市），新穎的產品備受矚目，董事長小明認為如果要開始量產，就必須投注大量資金，希望辦理現金增資，引進策略型投資人。不料，股東小華認為此舉將稀釋其股份，堅決反對。小明一方面顧及公司發展決心增資，二方面顧及股東和平也不想引發訴訟。
三、律師來解答
（一）發新股的程序
經營實務上，為了充實營運資金及改善財務狀況，股份有限公司辦理「現金增資、發行新股」是一種很常見的籌資方式。換句話說，就是「用股份換現金」。舉個簡單的例子，當公司章程所定的總股數為100萬股，但一開始發行的股數只有20萬股。當未來公司須發行新股，則董事會可以在剩餘80萬股的範圍內，依公司法第266條第2項規定，自行透過特別決議分次發行新股。但是，當全部100萬股的額度已被發行完畢，公司想要發更多股份就必須多一個步驟，先依公司法第277條規定經過股東會特別決議修改章程，再經董事會特別決議發行新股，才符合法定程序。
（二）發新股可以全部給特定人認購嗎？
有人可能認為發新股就像發紅包，公司想給誰認股就給誰。然而，公司法第267條其實規定員工與原有股東享有「優先認股權」，而且屬於強制規定，不能任意剝奪或限制。具體來說，新股的百分之10至15須先保留給員工優先認購，而剩餘股份則應公告及通知原有股東，按照原持股比例儘先分認。最後沒有被認購完的股份，通常會由董事會決議授權董事長洽特定人認購。
有趣的是，當公司未通知原有股東優先認股，直接找來其他特定人認股，實務上認為此時雖然原有股東可以在新股發行完畢前，依公司法第194條請求董事會制止；如果已發行完畢，則可以針對股份遭稀釋的損害，請求董事會賠償。但是，為了保障交易安全，該特定人的認股行為並非無效。又或者，公司保留給員工認股的比例大於法定的百分之15，雖然可能侵害到原有股東的優先認股權，但員工的認股行為仍為有效（參考最高法院 103 年度台上字第 1681 號民事判決、最高法院 104 年度台上字第 2492 號民事判決）。簡單來說，未上市公司的股東雖然享有「優先認股權」，但實務上有可能是看得到吃不到。
（三）董事可以參加員工認股嗎？
公司法第267條所稱「員工」，原則上並不包含董事及監察人（參考經濟部93年經商字第09302194190號）。然而，我國中小企業常見由董事兼任經理人，而且依公司法第29條第1項第3款規定，公司可以依章程置經理人，有關經理人的委任、解任及報酬，股份有限公司應由董事會普通決議行之。因此，如果公司董事確實依照法定程序被委任為經理人，原則上便可以用經理人的身分，參加員工新股認購（參考經濟部81年經商字第201725號）。實務上也不乏董事會成員利用此種做法，透過員工認股的方式增加持股比例。然而，要注意的是，員工認股的狀況下，基於激勵員工的誘因，通常價格會較市價低一點，此時，董事會成員如果只是掛名「執行副總」之類的名稱，但在公司內未有任何實際作為，也很容易被別人說閒話，得失之間，不可不慎。
四、律師的建議
在商場的世界裡，為了達到目的，構思決策有時必須仰賴豐富的想像力。然而，為了目的不擇手段，後果有可能是一連串的商業訴訟，必須自行承擔。因此，法令遵循不是商業決策的成本，而是保險，主因大幅度降低了被訴訟的風險，並且創造最大利益。
公司控制權爭奪戰，認識股權稀釋與現金逐出合併
創業夥伴彼此經營意見不同時，應該要怎麼處理呢？
專業經理人要避免的地雷區有哪些？
文章分類: 經營管理與風險預防
標籤: 新股發行程序 優先認股權 員工認股